法眼觀筑:律師調(diào)查令最全解讀與使用指引!
(八)調(diào)查令簽發(fā)日期及人民法院院??;
(九)人民法院認為需要載明的其他內(nèi)容。
調(diào)查令一式兩聯(lián),一聯(lián)留本院存檔,一聯(lián)由持令人交協(xié)助調(diào)查人。
第十二條 調(diào)查令的有效期一般不超過十五日,因不可抗力或者其他特殊情形導致調(diào)查令失效的,在障礙消除后三日內(nèi),當事人可以向人民法院申請重新簽發(fā)調(diào)查令。
第十三條 持令人持令調(diào)查時應當主動向協(xié)助調(diào)查人出示律師證與調(diào)查令,并將調(diào)查令交協(xié)助調(diào)查人。
持令人憑調(diào)查令獲取證據(jù)后應當在調(diào)查令有效期屆滿之日起五日內(nèi)將該證據(jù)以及協(xié)助調(diào)查人填寫的調(diào)查令回執(zhí)提交人民法院。
持令人因故未使用調(diào)查令或者協(xié)助調(diào)查人未提供證據(jù)的,持令人應當在調(diào)查令有效期屆滿之日起五日內(nèi)將調(diào)查令交還人民法院并書面說明原因。
第十四條 持令人持令調(diào)查時,協(xié)助調(diào)查人應當提供調(diào)查令所指定的證據(jù)。不能當即提供的,應當在收到調(diào)查令之日起五日內(nèi)提供。協(xié)助調(diào)查人有權拒絕提供調(diào)查令指定證據(jù)以外的其他材料。
協(xié)助調(diào)查人應當在提供的材料上注明與原件核對無異,在回執(zhí)上注明材料的名稱、頁數(shù)等,并簽名、蓋章。
協(xié)助調(diào)查人不能按時提供材料、無材料提供或者拒絕提供調(diào)查令指定材料的,應當在調(diào)查令回執(zhí)中注明原因。
第十五條 協(xié)助調(diào)查人認為調(diào)查令中指定提供的證據(jù)涉及國家秘密、商業(yè)秘密或者個人隱私的,應當在收到調(diào)查令之日起三日內(nèi)向人民法院書面申請撤銷該調(diào)查令。
人民法院經(jīng)審查認為理由成立的,應當撤銷調(diào)查令,并根據(jù)案件辦理需要依職權進行調(diào)查取證。理由不成立的,協(xié)助調(diào)查人應當提供調(diào)查令指定的證據(jù)。
第十六條 執(zhí)行程序中,對持令調(diào)查取得的證據(jù),人民法院應當在五日內(nèi)審查、核實。情況緊急的,應當立即核查。
民事一審、二審或再審程序中,對持令調(diào)查取得的證據(jù),人民法院應組織質(zhì)證后,依法確定是否予以采信。執(zhí)行程序中,對持令調(diào)查取得的證據(jù),人民法院認為有必要的,也可以組織相關當事人進行質(zhì)證。
持令人持令取得的證據(jù),經(jīng)人民法院審查、核實后,可以作為認定案件事實或者采取執(zhí)行措施的依據(jù)。
第十七條 持令人具有下列情形之一的,人民法院可以建議司法行政機關或者律師協(xié)會予以處罰或者懲戒;妨礙民事訴訟的,依法追究相應的責任;構成犯罪的,依法追究刑事責任:
(一)持令人憑調(diào)查令獲取證據(jù)后未在規(guī)定期限內(nèi)將相關材料提交人民法院的;
(二)不當使用、泄露持令獲得的證據(jù)的;
(三)偽造、變造調(diào)查令的;
(四)偽造、變造、隱匿、毀滅持令獲得的證據(jù)。
持令人存在本條規(guī)定情形的,全省各級人民法院應當層報省高級人民法院立案三庭備案,經(jīng)省高級人民法院內(nèi)網(wǎng)公示,全省各級人民法院三年內(nèi)不再向該律師簽發(fā)調(diào)查令,并將其違規(guī)情況向四川省律師協(xié)會通報。情節(jié)嚴重的,人民法院應當建議當?shù)厮痉ㄐ姓C關或者律師協(xié)會予以處罰或者懲戒。構成犯罪的,依法追究其刑事責任。
第十八條 本辦法由四川省高級人民法院審判委員會負責解釋。
第十九條 本辦法自公布之日起施行。法律、法規(guī)、司法解釋及上級法院有新規(guī)定的,依照新規(guī)定執(zhí)行。
四川省高級人民法院
二〇一七年七月十一日
市中級人民法院關于實施民事訴訟調(diào)查令的若干規(guī)定(試行)
第一條【規(guī)定的目的和依據(jù)】為了保障當事人訴權、維護司法公正,確保人民法院在審判程序中準確查明事實真相,在執(zhí)行程序中準確、全面調(diào)查被執(zhí)行人財產(chǎn)相關信息,根據(jù)《中華人民共和國民事訴訟法》、《律師法》、《最高人民法院關于適用(中華人民共和國民事訴訟法)的解釋》及《最高人民法院關于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》等法律、司法解釋的規(guī)定,結合本市兩級法院審判、執(zhí)行工作實際,制定本規(guī)定。
第二條【相關概念的界定】調(diào)查令是指民事訴訟當事人及其代理律師,執(zhí)行程序中的申請執(zhí)行人及其代理律師因客觀原因不能自行調(diào)查取證時,由管轄法院依據(jù)申領人申請或主動簽發(fā)的供指定律師向有關單位或個人收集證據(jù)、調(diào)取財產(chǎn)線索的法律文書。
本規(guī)定所稱的申領人是指民事訴訟案件當事人及其代理律師、執(zhí)行程序中的申請執(zhí)行人及其代理律師。
本規(guī)定所稱的持令人是指經(jīng)人民法院審查批準,受民事訴訟案件當事人或執(zhí)行程序中的申請執(zhí)行人委托,經(jīng)法院準許,持調(diào)查令調(diào)查收集特定證據(jù)、被執(zhí)行人財產(chǎn)線索的律師。
本規(guī)定所稱的協(xié)助調(diào)查人是指調(diào)查令載明的須向持令人提供指定證據(jù)的有關單位和個人。
第三條【調(diào)查令的適用條件】對于存放于國家機關、其他企事單位或個人處與案爭事實存在關聯(lián)性的材料,民事案件當事人及其代理律師確因客觀原因不能自行收集,申領人可向管轄法院申請簽發(fā)調(diào)查令調(diào)取相關證據(jù)材料。
在執(zhí)行程序中,申請執(zhí)行人(保全案件申請人)及其代理人確因客觀原因不能自行收集的,申領人可向管轄法院申請簽發(fā)調(diào)查令調(diào)取相關財產(chǎn)線索。
執(zhí)行案件管轄法院可依職權簽發(fā)調(diào)查令委托持令人調(diào)取被執(zhí)行人財產(chǎn)線索相關材料。
在民事案件中,律師持調(diào)查令調(diào)查時,應有2名律師進行調(diào)查。
第四條【適用調(diào)查令的禁止性規(guī)定】有下列情形之一的,不得使用調(diào)查令收集相關的信息:
(一)涉及國家機密、軍事機密的;
(二)涉及商業(yè)技術秘密的;
(三)涉及個人隱私的;
(四)其他不宜持令調(diào)查的。
涉及上述情形的證據(jù)、財產(chǎn)線索,當事人可以提交相關線索申請人民法院依法調(diào)查收集。
第五條【可予使用調(diào)查令收集的證據(jù)形式】使用調(diào)查令調(diào)查收集的證據(jù)形式不得包含證人證言等證據(jù)形式。
第六條【調(diào)查令的申領程序】民事案件當事人及其代理律師、執(zhí)行程序中的申請執(zhí)行人及其代理律師可以依法在審理、執(zhí)行階段申請簽發(fā)調(diào)查令。
一審程序中,申領人應當在案件受理后,舉證期限屆滿前向管轄法院申請簽發(fā)調(diào)查令。
二審程序中,申領人應當在舉證期限屆滿前向管轄法院申請簽發(fā)調(diào)查令。
執(zhí)行程序中,申領人應當在執(zhí)行程序終結前提出申請簽發(fā)調(diào)查令。
第七條【申領調(diào)查令的材料】民事訴訟案件申領調(diào)查令申請書應當載明申請調(diào)查證據(jù)的名稱、種類、與待證事實的關系、證明目的、無法獲得證據(jù)的原因、及協(xié)助調(diào)查人名稱或姓名等基本內(nèi)容,并由當事人及其代理律師共同簽名或蓋章。
執(zhí)行案件申領調(diào)查令申請書應載明被執(zhí)行人財產(chǎn)線索、協(xié)助調(diào)查人名稱或姓名等基本內(nèi)容,并由申請執(zhí)行人及其代理律師共同簽名或蓋章。
第八條【調(diào)查令的簽發(fā)程序】調(diào)查令應由承辦該案的審判員或執(zhí)行員簽發(fā)。
調(diào)查令的簽發(fā)程序和簽發(fā)的調(diào)查令應入卷歸檔。
第九條【人民法院的告知義務】申領調(diào)查令時,人民法院應告知持令人相關的權利義務,并將《申領調(diào)查令須知》送達持人。送達情況須在送達回證或者筆錄中載明。
第十條【調(diào)查令的內(nèi)容】 調(diào)查令應當包括下列內(nèi)容:
(一)案號、案件當事人的姓名或者名稱;
(二)協(xié)助調(diào)查人姓名或名稱:
(三)持令人姓名、律師執(zhí)業(yè)證證號、律師事務所全稱;
(四)調(diào)查收集的證據(jù)或財產(chǎn)線索內(nèi)容:
(五)調(diào)查令的有效期限:
(六)簽發(fā)人、簽發(fā)日期和院??;
調(diào)查令的有效期限最長不得超過三十日。
第十一條【持令調(diào)查的實施】持調(diào)查令收集證據(jù)、財產(chǎn)線索必須由持令人進行。
持令人調(diào)查收集證據(jù)、財產(chǎn)線索時應當主動向協(xié)助調(diào)查人出示律師證、該律師所在事務所的函件和調(diào)查令。
持令人需將調(diào)查收集到的證據(jù)、財產(chǎn)線索全面、完整地提交管轄法院,不得隱藏或選擇性提交調(diào)查收集到的證據(jù)、財產(chǎn)線索。
第十二條【使用調(diào)查令時應注意的事項】持令調(diào)查獲知的有關證據(jù)、財產(chǎn)線索僅限于本案使用。申領人、持令人不得以任何方式對外泄露調(diào)查取得的相關信息,申領人、持令人擅自改變調(diào)查令用途、擴散調(diào)查信息引發(fā)的法律責任由其自行承擔。
申領人、持令人不得提供虛假信息,不得變造、偽造調(diào)查取得的證據(jù)、財產(chǎn)線索。
第十三條【協(xié)助調(diào)查人義務】協(xié)助調(diào)查人核對調(diào)查令、持令人律師證及持令人所在律師事務所的函件后,應當提供調(diào)查令所指定的證據(jù)、財產(chǎn)線索。不能當即提供的,應當在收到調(diào)查令之日起五日內(nèi)提供。協(xié)助調(diào)查人有權拒絕提供調(diào)查令指定證據(jù)、財產(chǎn)線索以外的其他材料。
協(xié)助調(diào)查人應當在提供的證據(jù)、財產(chǎn)線索材料上注明與原件核對無異,在回執(zhí)上注明相關材料的名稱、頁數(shù)等,并簽名、蓋章。
協(xié)助調(diào)查人不能按時提供調(diào)查令指定的信息或無信息提供的,應當在調(diào)查令回執(zhí)中注明原因。
第十四條【持令人罰則】人民法院發(fā)現(xiàn)持令人違反本規(guī)定第十一條第三款,第十二條之規(guī)定的,兩年內(nèi)不得向持令人簽發(fā)調(diào)查令,并將持令人違規(guī)情況向所在律協(xié)通報。持令人涉嫌刑事犯罪的,依法移送公安機關立案偵察。
第十五條【協(xié)助調(diào)查人罰則】人民法院發(fā)現(xiàn)協(xié)助調(diào)查人拒不履行協(xié)助義務的,可向其上級機關或其所在單位出具司法建議,并可依據(jù)《中華人民共和國民事訴訟法》第一百一十四條之規(guī)定予以處罰。
第十六條【適用范圍】本規(guī)定適用于成都市中級人民法院及其轄區(qū)基層法院。
第十七條【規(guī)定的施行】 本規(guī)定自下發(fā)之日起施行。
第十八條【解釋主體】本規(guī)定由成都市中級人民法院審判委會員負責解釋。
附件1:申領調(diào)查令須知(執(zhí)行)
四川省成都市××××人民法院申領調(diào)查令須知(執(zhí)行)
為了進一步增強申請執(zhí)行人的舉證能力,確保持令人正確使用調(diào)查令,查明被執(zhí)行人的財產(chǎn)狀況及其實際履行能力,現(xiàn)根據(jù)《成都市中級人民法院關于實施民事訴訟調(diào)查令的若干規(guī)定(試行)》,就申領調(diào)查令的有關事項,告知如下:
一、執(zhí)行程序中的調(diào)查令是指在執(zhí)行階段,因申請執(zhí)行人無法獲取被執(zhí)行人財產(chǎn)線索,經(jīng)其與代理律師向有管轄權人民法院提交申請,由人民法院批準簽發(fā)或主動簽發(fā)的供指定律師向有關單位調(diào)查收集特定證據(jù)的法律文書。
二、調(diào)查令適用于對被執(zhí)行人有無實際履行能力的證據(jù)及財產(chǎn)線索的調(diào)查收集,包括:(一)被執(zhí)行人財產(chǎn)資料、權利憑證等相關信息;(二)被執(zhí)行人對第三人享有到期債權等信息:(三)被執(zhí)行人轉(zhuǎn)移資產(chǎn)相關證據(jù);(四)其他能夠證明被執(zhí)行人實際履行能力的財產(chǎn)信息。
三、使用調(diào)查令調(diào)查收集的證據(jù)形式不得包含證人證言等其他證據(jù)形式。
四、下列情況不屬于持令調(diào)查的范圍:(一)涉及國家機密、九、持令人需將調(diào)查收集到的證據(jù)、財產(chǎn)線索全面、完整地提交管轄法院,不得隱藏或選擇性提交調(diào)查收集到的證據(jù)、財產(chǎn)線索。不得變造、偽造調(diào)查取得的證據(jù)、財產(chǎn)線索。持令調(diào)查獲知的有關證據(jù)、財產(chǎn)線索僅限于本案使用。申領人、持令人不得以任何方式對外泄露調(diào)查取得的相關信息,申領人、持令人擅自改變調(diào)查令用途、擴散調(diào)查信息引發(fā)的法律責任由其自行承擔。
人民法院發(fā)現(xiàn)持令人違反上述規(guī)定的,兩年內(nèi)不得向持令人發(fā)調(diào)查令,并將持令人違規(guī)情況向所在律協(xié)通報。持令人涉嫌刑事犯罪的,依法移送公安機關立案偵察。
十、法眼觀筑:律師觀點
@律師
根據(jù)律師法第35條規(guī)定律師具有自行調(diào)查取證的權利,憑律師執(zhí)業(yè)證書和律師事務所證明,可以向有關單位和個人調(diào)查與承辦法律事務有關的情況,但是在實踐中該條款基本上被架空,無論是行政部門、金融機構還是事業(yè)單位普遍接受公、檢、法的調(diào)查取證,對于律師的調(diào)查取證權則不予配合,但對于法院的調(diào)查取證權因為有民事訴訟法的明確規(guī)定且具有相關的處罰措施,相關機構普遍予以配合,因此由法院簽發(fā)的律師調(diào)查令在司法實踐中應運而生,但在具體實施過程中存在諸多問題。
法律依據(jù)的不足,在民事訴訟法中只規(guī)定了法院對外調(diào)查取證的權利并未對律師調(diào)查令進行明確,律師調(diào)查令是各地實踐的產(chǎn)物,其相關的權利范圍來源于各地法院或行政部門制定的辦法、通知,但各地的制定主體又存在著較大差別,有的是地方高院聯(lián)合各行政部門、金融部門制定、統(tǒng)一適用,如天津、北京、山東等;有的是地方高院或中院獨自制定、對外實施,如重慶,有的是地方人大以地方條例的方式進行規(guī)定,如河北、安徽等,此外還有些地區(qū)至今尚未制定關于律師調(diào)查令的相關制度,如遼寧、黑龍江等。因此從法律規(guī)定角度,律師調(diào)查令并沒有全國層面的統(tǒng)一規(guī)定,各地操作來源于實踐積累的經(jīng)驗和地方規(guī)定。
處罰依據(jù)不足,律師調(diào)查令由于不是民事訴訟法上的規(guī)定,其他條例及聯(lián)合通知等不宜直接規(guī)定處罰條款,因此導致有規(guī)定而無違反后果的懲罰,法律的有效實施最重要的保證就在于違法后果的嚴厲性。在無懲罰性條款的情況下,相關被取證人員沒有違法成本,配合的積極性較低。
拒絕率較高,在司法實踐中,律師調(diào)查令的被拒絕率較高,一方面是因為處罰依據(jù)不足,拒絕成本較低;另一方面是因為律師調(diào)查令與現(xiàn)有制度之間存在一定的沖突,根據(jù)《最高人民法院、中國人民銀行關于依法規(guī)范人民法院執(zhí)行和金融機構協(xié)助執(zhí)行的通知》“人民法院查詢被執(zhí)行人在金融機構的存款時,執(zhí)行人員應當出示本人工作證和執(zhí)行公務證,并出具法院協(xié)助查詢存款通知書。
金融機構應當立即協(xié)助辦理查詢事宜,不需辦理簽字手續(xù),對于查詢的情況,由經(jīng)辦人簽字確認。對協(xié)助執(zhí)行手續(xù)完備拒不協(xié)助查詢的,按照民事訴訟法第一百零二條規(guī)定處理?!?/p>
同時人民銀行發(fā)布的《金融機構協(xié)助查詢、凍結、扣劃工作管理規(guī)定》第八條規(guī)定“辦理協(xié)助查詢業(yè)務時,經(jīng)辦人員應當核實執(zhí)法人員的工作證件,以及有權機關縣團級以上(含,下同)機構簽發(fā)的協(xié)助查詢存款通知書?!?/p>
因此在律師調(diào)查令未上升到全國層面或只是地方人大或高級法院制定的條例或通知而地方金融部門未參與的情況下,律師調(diào)查令在實踐中被承認及配合的程度較低。
綜上,雖然律師調(diào)查令在實踐中存在諸多不足,但是作為司法實踐的產(chǎn)物,其對于節(jié)約司法資源、提高司法效率、保障當事人合法權益等都具有較好的效果,望能盡快制定全國層面的制度推定實施。
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